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法學理論知識論文
摘要：針對幾十年來我國法學理論與法律實踐之間嚴重脫節,以及人們對理論"無用"的抱怨等問題,本文通過分析認為,法學理論自有其實踐品格,它與法律實踐之間具有同一性與互動性。這對于謀求理論與實踐的良性互動,發揮法學理論在法律實踐中的作用,促進我國法學與法治發展具有重要意義。
關鍵詞：法學理論論文發表
一、當代法學理論的評價
當代各家法學理論皆有兩個共通的特點。其一在于當代法學理論的普遍趨勢在于以各種形式強調其理論的實用性，解決問題時的有用性。其二在于當代法學理論都是在法制的緩慢前行無法適應社會的快速發展并造成大量沖突的社會背景下產生的。以上兩個共同點使當代法學理論普遍存在三個缺點。一是理論產生具有很大的隨機性。二是理論的生命力不強。三是由于存在將其他學科的理論引入法學的趨勢，導致學說之間彼此的方法基礎差異過大。整個法學理論界紛繁復雜，系統性極差。
二、新實用主義法學
由于當代法學理論存在以上缺陷，因此需要一個包容性極強的學說來汲取各個學派優點，且需要一個具有旺盛生命力的學說來統一龐雜的法學理論界以使法學的實用性更加凸顯，以使法學更好地向前發展。基于此，我認為以邊沁的功利主義法學和霍姆斯的實用主義法學為基礎的發展，同時借鑒國際私法理論中凱弗斯的“結果選擇說”的理念來構架一個新的理論――新實用主義法學來作為當代法學的發展方向，可以彌補現有學說的諸多不足。
三、新實用主義法學的理論分析
(一)邊沁功利主義的運用
我認同邊沁功利主義中“幸福”利益最大化的思想。他認為“共同體成員中最大多數人的最大幸福就是共同體的最大利益。”但我并不認同邊沁所謂“趨樂避苦”即是幸福。我們應賦予幸福以法律含義。法最重要的兩個作用在于治理社會和定紛止爭。但法在處理這二者關系時經常顧此失彼，這也正是自然法學派和實證主義法學的互爭之地。因此“幸福”利益最大化應是法對這兩個作用的邊際均衡，即法如何在治理社會和定紛止爭中找到一個平衡點以使法得到最佳實踐，穩定社會秩序的同時得到人們的普遍認同，即使法的實用性最大化。這便是我所提出的新實用主義法學的最高價值追求。
(二)霍姆斯實用主義法學的運用
霍姆斯的實用主義法學可以將這一最高價值追求和具體社會狀況及其他法律問題結合起來。我認同霍姆斯關于經驗和“潛規則”在具體案件中的決定作用大于邏輯的觀點。“霍姆斯這里所說的經驗是指法官根據社會生活的不斷變化，在遵循先例的原則下，賦予先例以新的生命。”他的“潛規則”是指法官們對公共政策的直覺、對具體問題所持有的偏見等。誠然，在具體的法律問題中，教條式的法律解釋會將處理結果引向荒謬。為了賦予法律適用以旺盛的生命力，必須引入經驗和“潛規則”去矯正不適宜現實社會的舊理論。為了使具體案件得到適當的判決，必須賦予先例以新的生命，必須賦予法律條文以適應社會發展的靈活的法律解釋。霍姆斯的學說彌補了實證主義法學的強硬秩序性所帶來的法律僵化。并且，“霍姆斯反對邏輯，主張經驗在法律發展過程中的重要性。之所以如此，是為了使審判方式能夠更好地與社會發展的需要相適應。”如前所述，與社會發展的需要相適應是目前法學亟待解決的問題。所以這是霍姆斯實用主義的最務實之處也是我之所以認為當代法學理論要以實用主義為基石的最佳論據。但霍姆斯并未指出如何運用經驗，在面對法律問題時，經驗可能轉化為臆想，得不到普遍的認同，最終造成糾紛擴大化。那么便無法實現我所提出的新實用主義法學的價值追求——治理社會和定紛止爭之間的邊際均衡。因此，我們需要在實用主義法學的基礎上繼續尋找出路。
(三)凱弗斯“結果選擇說”的運用
我認為可以在實用主義法學的基礎上借鑒國際私法理論中凱弗斯的“結果選擇說”的理念，用以確定在具體的法律問題中應如何選擇經驗，確定經驗。凱弗斯認為“沖突問題的解決，應當根據每一案件的具體情況區別對待。”。我認為這一理論可以在整個法學理論中融會貫通的運用。既面臨一個法律問題時，首先應當區分此問題與彼問題的區別。接著將可能用于這一問題的法學理論、法學研究方法進行比較找出適宜的學說。這樣，我們可以將各種引入其他學科知識的法學理論囊括其中，以此豐富自己學說的內涵也為其他學科在研習法學問題時找到一席之地。不僅如此，我認為還要進行下一步的充分考慮，即評價各種學說的使用可能會產生的結果。我們要選擇最能達到新實用主義法學的最高價值追求的學說來進行運用。
簡而化之，新實用主義法學的核心思想是具體問題具體分析，追求價值最大化，追求最佳實用性。從而在快速發展的社會中不斷確定法學的位置，從而在面臨日益復雜化的社會問題時果斷找到適宜解決問題的法學方法。這樣，新實用主義法學不僅可以起到包容并進的作用，還能延長學說的穩定性和生命力，可謂彌補當代法學理論中普遍存在的極大缺陷。
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